Art. 36 — Norme procedimentali e processuali in tema di accesso
L'offerta dell'operatore economico risultato aggiudicatario, i verbali di gara e gli atti, i dati e le informazioni presupposti all'aggiudicazione sono resi disponibili, attraverso la piattaforma di approvvigionamento digitale di cui all'articolo 25 utilizzata dalla stazione appaltante o dall'ente concedente, a tutti i candidati e offerenti non definitivamente esclusi contestualmente alla comunicazione digitale dell'aggiudicazione ai sensi dell'articolo 90.
Agli operatori economici collocatisi nei primi cinque posti in graduatoria sono resi reciprocamente disponibili, attraverso la stessa piattaforma, gli atti di cui al comma 1, nonché le offerte dagli stessi presentate.
Nella comunicazione dell'aggiudicazione di cui al comma 1, la stazione appaltante o l'ente concedente dà anche atto delle decisioni assunte sulle eventuali richieste di oscuramento di parti delle offerte di cui ai commi 1 e 2, indicate dagli operatori ai sensi dell'articolo 35, comma 4, lettera a).
Le decisioni di cui al comma 3 sono impugnabili ai sensi dell'articolo 116 del codice del processo amministrativo, di cui all'allegato I al decreto legislativo 2 luglio 2010, n. 104, con ricorso notificato e depositato entro dieci giorni dalla comunicazione digitale della aggiudicazione. Le parti intimate possono costituirsi entro dieci giorni dal perfezionamento nei propri confronti della notifica del ricorso.
Nel caso in cui la stazione appaltante o l'ente concedente ritenga insussistenti le ragioni di segretezza indicate dall'offerente ai sensi dell'articolo 35, comma 4, lettera a), l'ostensione delle parti dell'offerta di cui è stato richiesto l'oscuramento non è consentita prima del decorso del termine di impugnazione delle decisioni di cui al comma 4.
Nel caso di cui al comma 4 la stazione appaltante o l'ente concedente può inoltrare segnalazione all'ANAC la quale può irrogare una sanzione pecuniaria nella misura stabilita dall'articolo 222, comma 9, ridotta alla metà nel caso di pagamento entro trenta giorni dalla contestazione, qualora vi siano reiterati rigetti di istanze di oscuramento.
Il ricorso di cui al comma 4 è fissato d'ufficio in udienza in camera di consiglio nel rispetto di termini pari alla metà di quelli di cui all'articolo 55 del codice di cui all'allegato I al decreto legislativo n. 104 del 2010 ed è deciso alla medesima udienza con sentenza in forma semplificata, da pubblicarsi entro cinque giorni dall'udienza di discussione, e la cui motivazione può consistere anche in un mero richiamo delle argomentazioni contenute negli scritti delle parti che il giudice ha inteso accogliere e fare proprie.
Il rito e i termini di cui ai commi 4 e 7 si applicano anche nei giudizi di impugnazione.
Il termine di impugnazione dell'aggiudicazione e dell'ammissione e valutazione delle offerte diverse da quella aggiudicataria decorre comunque dalla comunicazione di cui all'articolo 90.
Spiegazione
Con la comunicazione digitale dell’aggiudicazione, i concorrenti non definitivamente esclusi possono consultare l’offerta del vincitore, i verbali e gli elementi che hanno preparato la decisione. Chi è tra i primi cinque in graduatoria può consultare anche le offerte degli altri operatori di quel gruppo. Se la stazione appaltante decide se oscurare parti di un’offerta, comunica la propria decisione; se respinge la richiesta di riservatezza, deve attendere dieci giorni prima di rendere visibili le parti contestate. La decisione sull’oscuramento può essere impugnata entro dieci giorni dalla comunicazione dell’aggiudicazione; le parti intimate hanno a loro volta dieci giorni dalla notifica per costituirsi.
Perché esiste questa norma
La norma rende tempestivamente accessibili gli elementi della gara, così da permettere ai concorrenti di comprendere l’aggiudicazione e tutelare i propri diritti. Al tempo stesso protegge le informazioni riservate, prevedendo un termine per contestare le decisioni sull’oscuramento e un procedimento giudiziario accelerato.
Domande frequenti
Sono arrivato sesto: posso vedere le offerte degli altri concorrenti?
Puoi consultare l’offerta dell’aggiudicatario, i verbali e gli atti, i dati e le informazioni che hanno preceduto l’aggiudicazione, se non sei stato definitivamente escluso. Il reciproco accesso alle offerte è previsto per gli operatori collocati nei primi cinque posti.
Sono tra i primi cinque: posso leggere anche le offerte degli altri concorrenti in quella posizione?
Sì. Attraverso la piattaforma puoi consultare reciprocamente, con gli altri operatori dei primi cinque posti, gli atti indicati dalla norma e le offerte presentate da ciascuno.
Ho chiesto di oscurare alcune informazioni della mia offerta, ma la stazione appaltante ha respinto la richiesta. Quando saranno visibili?
Se la stazione appaltante ritiene che non sussistano ragioni di riservatezza, le parti contestate non possono essere rese visibili prima che siano trascorsi dieci giorni dalla comunicazione digitale dell’aggiudicazione, termine per impugnare la decisione.
Entro quando posso contestare la decisione sull’oscuramento e quanto tempo ha la controparte per costituirsi?
Puoi impugnare la decisione entro dieci giorni dalla comunicazione digitale dell’aggiudicazione. Le parti intimate possono costituirsi entro dieci giorni dal perfezionamento della notifica del ricorso nei loro confronti.
Se contesto la decisione sull’accesso, il giudice segue una procedura ordinaria?
No. Il ricorso è trattato in camera di consiglio con termini dimezzati rispetto a quelli richiamati dalla norma e deciso nella stessa udienza con sentenza semplificata, da pubblicare entro cinque giorni. La stessa procedura vale nei giudizi di impugnazione.