Art. 137 — Contratti misti concernenti aspetti di difesa e sicurezza
Ai contratti misti aventi per oggetto appalti o concessioni rientranti nell'ambito di applicazione del codice nonché appalti disciplinati dall'articolo 346 del Trattato sul funzionamento dell'Unione europea o dal decreto legislativo 15 novembre 2011, n. 208, si applicano le seguenti disposizioni.
Se le diverse parti di un determinato appalto o di una concessione sono oggettivamente separabili, si applicano i commi da 3 a 5. Se non sono separabili, si applica il comma 6.
Se le stazioni appaltanti scelgono di aggiudicare un appalto o una concessione distinti per le parti separate, il regime giuridico applicabile a ciascuno di tali contratti distinti è determinato in base alle caratteristiche della parte separata.
Se le stazioni appaltanti scelgono di aggiudicare un appalto unico o una concessione unica, il relativo regime giuridico si determina sulla base dei seguenti criteri:
a) se una parte dell'appalto o della concessione è disciplinata dall'articolo 346 del Trattato sul funzionamento dell'Unione europea, l'appalto unico o la concessione unica possono essere aggiudicati senza applicare il codice né il decreto legislativo n. 208 del 2011, purché le rispettive aggiudicazioni siano giustificate da ragioni oggettive;
b) se una parte di un appalto o una concessione è disciplinata dal decreto legislativo n. 208 del 2011, l'appalto unico o la concessione unica possono essere aggiudicati conformemente a tale decreto, purché le rispettive aggiudicazioni siano giustificate da ragioni oggettive. Sono fatte salve le soglie e le esclusioni previste dallo stesso decreto legislativo n. 208 del 2011.
La decisione di aggiudicare un appalto unico o una concessione unica non può essere adottata allo scopo di escludere l'applicazione del codice o del decreto legislativo n. 208 del 2011.
Se le diverse parti di un appalto o di una concessione sono oggettivamente non separabili, l'appalto o la concessione possono essere aggiudicati senza applicare il codice ove includa elementi cui si applica l'articolo 346 del Trattato sul funzionamento dell'Unione europea; altrimenti può essere aggiudicato conformemente al decreto legislativo n. 208 del 2011.
Spiegazione
La norma riguarda contratti che combinano prestazioni soggette alle regole ordinarie degli appalti con prestazioni legate alla difesa o alla sicurezza. Se le parti possono essere separate, l’amministrazione può affidarle con contratti distinti, applicando a ciascuno le regole pertinenti, oppure riunirle in un unico contratto solo quando la scelta è giustificata da ragioni oggettive. Se le parti non possono essere separate, il regime dipende dalla presenza di elementi riconducibili all’articolo 346 del Trattato sul funzionamento dell’Unione europea: in tal caso il contratto può essere affidato senza applicare il codice; altrimenti si applica il decreto legislativo n. 208 del 2011. Non è consentito riunire le prestazioni al solo scopo di sottrarle alle regole applicabili.
Perché esiste questa norma
La norma coordina regimi diversi quando un contratto comprende prestazioni civili e prestazioni di difesa o sicurezza. Consente di tutelare gli interessi di sicurezza senza permettere che la scelta di un contratto unico diventi uno strumento per eludere le regole sugli appalti.
Domande frequenti
Un’amministrazione può dividere un contratto misto in più affidamenti?
Sì, se le diverse parti sono oggettivamente separabili. A ciascun affidamento si applicano le regole previste per la relativa prestazione.
Quando si può affidare tutto con un unico contratto?
Quando le parti sono separabili, la scelta deve essere giustificata da ragioni oggettive. Non può essere fatta per evitare l’applicazione del codice o del decreto legislativo n. 208 del 2011.
Se il contratto comprende una prestazione riconducibile all’articolo 346 del Trattato, si applicano sempre le regole ordinarie?
No. Se le parti sono separabili, un contratto unico può essere affidato senza applicare il codice né il decreto legislativo n. 208 del 2011, ma la scelta deve essere giustificata da ragioni oggettive.
Cosa succede se le prestazioni non possono essere separate e non ricorre l’articolo 346?
Il contratto può essere affidato conformemente al decreto legislativo n. 208 del 2011.
La presenza di una prestazione militare consente sempre di ignorare le regole sugli appalti?
No. Occorre verificare se la prestazione rientra nell’ambito dell’articolo 346 e se le parti sono separabili. La norma non permette di usare l’unificazione del contratto per eludere le regole applicabili.