Art. 838-bis — Oggetto ed effetti di clausole compromissorie statutarie
Gli atti costitutivi delle società, ad eccezione di quelle che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio a norma dell'articolo 2325-bis del codice civile, possono, mediante clausole compromissorie, prevedere la devoluzione ad arbitri di alcune ovvero di tutte le controversie insorgenti tra i soci ovvero tra i soci e la società che abbiano ad oggetto diritti disponibili relativi al rapporto sociale.
La clausola deve prevedere il numero e le modalità di nomina degli arbitri, conferendo in ogni caso, a pena di nullità, il potere di nomina di tutti gli arbitri a soggetto estraneo alla società. Se il soggetto designato non provvede, la nomina è richiesta al presidente del tribunale del luogo in cui la società ha la sede legale.
La clausola è vincolante per la società e per tutti i soci, inclusi coloro la cui qualità di socio è oggetto della controversia.
Gli atti costitutivi possono prevedere che la clausola abbia ad oggetto controversie promosse da amministratori, liquidatori e sindaci ovvero nei loro confronti e, in tal caso, essa, a seguito dell'accettazione dell'incarico, è vincolante per costoro.
Non possono essere oggetto di clausola compromissoria le controversie nelle quali la legge prevede l'intervento obbligatorio del pubblico ministero.
Le modifiche dell'atto costitutivo, introduttive o soppressive di clausole compromissorie, devono essere approvate dai soci che rappresentino almeno i due terzi del capitale sociale. I soci assenti o dissenzienti possono, entro i successivi novanta giorni, esercitare il diritto di recesso.
Note di aggiornamento (2)
(171) Il D.Lgs. 10 ottobre 2022, n. 149 ha disposto (con l'art. 35, comma 1) che "Le disposizioni del presente decreto, salvo che non sia diversamente disposto, hanno effetto a decorrere dal 30 giugno 2023 e si applicano ai procedimenti instaurati successivamente a tale data. Ai procedimenti pendenti alla data del 30 giugno 2023 si applicano le disposizioni anteriormente vigenti". Ha inoltre disposto (con l'art. 35, comma 9) che "Le disposizioni di cui all'articolo 3, commi 52, 53, 54, 55, 56 e 57 si applicano ai procedimenti arbitrali instaurati dopo il 30 giugno 2023".
(173) Il D.Lgs. 10 ottobre 2022, n. 149, come modificato dalla L. 29 dicembre 2022, n. 197, ha disposto (con l'art. 35, comma 1) che "Le disposizioni del presente decreto, salvo che non sia diversamente disposto, hanno effetto a decorrere dal 28 febbraio 2023 e si applicano ai procedimenti instaurati successivamente a tale data. Ai procedimenti pendenti alla data del 28 febbraio 2023 si applicano le disposizioni anteriormente vigenti".
Spiegazione
Lo statuto può affidare agli arbitri le controversie tra soci o tra soci e società, purché riguardino diritti disponibili legati alla vita sociale; questa possibilità non vale per le società che ricorrono al mercato del capitale di rischio. Lo statuto deve stabilire quanti arbitri ci sono e come vengono nominati, affidando a una persona estranea alla società la nomina di tutti; se questa non provvede, interviene il presidente del tribunale della sede legale. La clausola vincola la società e tutti i soci, anche quando è contestato chi abbia la qualità di socio, e può estendersi ad amministratori, liquidatori e sindaci dopo che accettano l’incarico. Non può riguardare controversie per cui è obbligatorio l’intervento del pubblico ministero. Per introdurre o eliminare la clausola serve il voto favorevole di almeno due terzi del capitale; i soci assenti o contrari possono recedere entro 90 giorni.
Perché esiste questa norma
La norma consente di risolvere mediante arbitrato alcune controversie societarie, ma stabilisce garanzie per assicurare imparzialità nella nomina degli arbitri e vincolare in modo uniforme i soggetti coinvolti. Tutela inoltre chi dissente dalle modifiche statutarie e sottrae all’arbitrato le controversie in cui è necessario l’intervento del pubblico ministero.
Domande frequenti
La clausola arbitrale può riguardare qualsiasi lite tra soci?
No. Può riguardare controversie connesse al rapporto sociale solo se hanno per oggetto diritti disponibili. Sono escluse quelle per cui la legge impone l’intervento del pubblico ministero.
La clausola vale anche se contesto che una persona sia davvero socia?
Sì. La norma la rende vincolante anche per chi è coinvolto in una controversia sulla propria qualità di socio.
La società può scegliere da sola tutti gli arbitri?
No. Lo statuto deve affidare a un soggetto estraneo alla società il potere di nominare tutti gli arbitri. Se il soggetto non provvede, la nomina è richiesta al presidente del tribunale della sede legale.
Amministratori, liquidatori e sindaci sono automaticamente vincolati?
No. Lo statuto può estendere loro la clausola per le controversie che li riguardano, ma essa li vincola dopo che hanno accettato l’incarico.
Se voto contro l’introduzione della clausola, posso uscire dalla società?
Se sei assente o dissenziente rispetto alla modifica, puoi esercitare il diritto di recesso entro i successivi 90 giorni.