Il depositario è responsabile nei confronti del gestore e dei partecipanti all'Oicr di ogni pregiudizio da essi subito in conseguenza dell'inadempimento dei propri obblighi.
In caso di perdita di strumenti finanziari detenuti in custodia, il depositario, se non prova che l'inadempimento è stato determinato da caso fortuito o forza maggiore, è tenuto a restituire senza indebito ritardo strumenti finanziari della stessa specie o una somma di importo corrispondente, salva la responsabilità per ogni altra perdita subita dall'Oicr o dagli investitori in conseguenza del mancato rispetto, intenzionale o dovuto a negligenza, dei propri obblighi.
In caso di perdita di strumenti finanziari da parte del terzo al quale è stata delegata la custodia, resta impregiudicata la responsabilità del depositario, fatta salva l'eventuale stipula di accordi scritti tra il gestore, il depositario e il terzo al quale è stata delegata la custodia, volti a determinare l'assunzione in via esclusiva della responsabilità da parte del terzo. Per l'eventuale stipula di tali accordi il gestore, il depositario e il terzo si attengono alla disciplina, stabilita dalla Banca d'Italia ... che individua i casi in cui tali accordi sono consentiti e il loro contenuto minimo.
In caso di assunzione in via esclusiva della responsabilità da parte del terzo ai sensi del comma 3, esso risponde ai sensi del comma 2. Resta impregiudicata la responsabilità del terzo, qualora deleghi a sua volta la custodia degli strumenti finanziari a un altro soggetto, fatta salva la possibilità di accordi secondo quanto previsto dal comma 3.
Note di aggiornamento (1)
(133) Il D.Lgs. 27 marzo 2026, n. 47, ha disposto (con l'art. 11, comma 4, lettera a che "In deroga a quanto previsto dal comma 3: a) le modifiche apportate dal presente decreto agli articoli 34, comma 4, 36, comma 2, 41-bis, comma 5, 41-ter, comma 3, 42, commi 1, 3 e 4-bis, 42-bis, comma 8, 44, comma 4, 47, comma 3, 48, comma 4, 49, comma 3, del testo unico di cui al decreto legislativo n. 58 del 1998 si applicano a decorrere dalla data di entrata in vigore del presente decreto. Ai procedimenti amministrativi previsti ai sensi dei richiamati articoli avviati prima della data di entrata in vigore del presente decreto continuano ad applicarsi le disposizioni del testo unico di cui al decreto legislativo n. 58 del 1998 e le relative disposizioni attuative nella formulazione anteriore alle modifiche introdotte dal presente decreto e alle relative disposizioni attuative".
Spiegazione
Il depositario deve risarcire il gestore e i partecipanti all’Oicr per i danni causati dal mancato rispetto dei suoi obblighi. Se perde strumenti finanziari che custodisce, deve restituirne altri equivalenti o pagarne il valore senza ritardo ingiustificato, salvo che provi un caso fortuito o una forza maggiore; possono essere dovuti anche ulteriori danni se la perdita dipende da dolo o negligenza. Se la custodia è affidata a un altro soggetto, il depositario resta responsabile, a meno che un accordo scritto conforme alla disciplina applicabile attribuisca la responsabilità in via esclusiva al terzo. Anche il terzo che assume tale responsabilità risponde della perdita e, se affida a sua volta la custodia, la sua responsabilità resta ferma salvo accordi consentiti.
Perché esiste questa norma
La norma tutela il patrimonio dell’Oicr e gli interessi dei partecipanti, assicurando che la perdita di strumenti finanziari non resti senza un soggetto tenuto a porvi rimedio. Stabilisce inoltre che affidare la custodia a terzi non esonera automaticamente il depositario e disciplina le condizioni per trasferire in via esclusiva la responsabilità.
Domande frequenti
Se il depositario perde i miei strumenti finanziari, deve rimborsarmi?
In linea generale deve restituire strumenti della stessa specie oppure versare una somma equivalente, senza ritardo ingiustificato. Può sottrarsi a quest’obbligo se prova che la perdita è dovuta a caso fortuito o forza maggiore.
Posso chiedere anche altri danni oltre al valore degli strumenti persi?
Sì, la norma lascia salva la responsabilità per ulteriori perdite subite dall’Oicr o dagli investitori quando il depositario ha violato i propri obblighi intenzionalmente o per negligenza.
Se la perdita è causata dalla banca o dal soggetto incaricato della custodia, risponde solo quest’ultimo?
Di regola no: la responsabilità del depositario resta ferma anche quando la custodia è stata delegata. Può essere attribuita in via esclusiva al terzo solo mediante un accordo scritto conforme alla disciplina applicabile.
Il depositario può evitare di restituire gli strumenti invocando un evento imprevedibile?
Può farlo solo se prova che l’inadempimento è stato determinato da caso fortuito o forza maggiore. La semplice affermazione che l’evento era imprevedibile non basta.
Se il terzo incaricato della custodia affida gli strumenti a un altro soggetto, chi risponde?
Il terzo che abbia assunto in via esclusiva la responsabilità resta responsabile anche se delega a sua volta la custodia, salva la possibilità di accordi consentiti dalla disciplina applicabile.